違約責(zé)任的承擔(dān)方式

　　試題：

　　承擔(dān)違約職責(zé)的方式有哪些？

　　答案：

　　根據(jù)《合同法》的規(guī)定，承擔(dān)違約職責(zé)的方式主要有繼續(xù)履行、支付違約金、賠償損失、支付定金以及其他補(bǔ)救措施。

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　　違約職責(zé)的形式，即承擔(dān)違約職責(zé)的具體方式。對此，民法通則第111條和合同法第107條作了明文規(guī)定。合同法第107條規(guī)定：當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不貼合約定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施或者賠償損失等違約職責(zé)。據(jù)此，違約職責(zé)有三種基本形式，即繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施和賠償損失。當(dāng)然，除此之外，違約職責(zé)還有其他形式，如違約金和定金職責(zé)。

　�。ㄒ唬├^續(xù)履行

　　1。繼續(xù)履行的概念。繼續(xù)履行也稱強(qiáng)制實際履行，是指違約方根據(jù)對方當(dāng)事人的請求繼續(xù)履行合同規(guī)定的義務(wù)的違約職責(zé)形式。其特征為：

　�。�1）繼續(xù)履行是一種獨立的違約職責(zé)形式，不一樣于一般好處上的合同履行。具體表此刻：繼續(xù)履行以違約為前提；繼續(xù)履行體現(xiàn)了法的強(qiáng)制；繼續(xù)履行不依附予其他職責(zé)形式。

　　（2）繼續(xù)履行的資料表現(xiàn)為按合同約定的標(biāo)的履行義務(wù)，這一點與一般履行并無不一樣。（3）繼續(xù)履行以對方當(dāng)事人（守約方）請求為條件，法院不得徑行判決。

　　2。繼續(xù)履行的適用。繼續(xù)履行的適用，因債務(wù)性質(zhì)的不一樣而不一樣：

　　金錢債務(wù)：無條件適用繼續(xù)履行。金錢債務(wù)只存在遲延履行，不存在履行不能，因此，應(yīng)無條件適用繼續(xù)履行的職責(zé)形式。

　　非金錢債務(wù)：有條件適用繼續(xù)履行。對非金錢債務(wù)，原則上能夠請求繼續(xù)履行，但下列情形除外：

　�。�1）法律上或者事實上不能履行（履行不能）；

　　（2）債務(wù)的標(biāo)的不適用強(qiáng)制履行或者強(qiáng)制履行費用過高；

　�。�3）債權(quán)人在合理期限內(nèi)未請求履行（如季節(jié)性物品之供應(yīng)）。

　�。ǘ�）采取補(bǔ)救措施

　　1。采取補(bǔ)救措施的含義。采取補(bǔ)救措施作為一種獨立的違約職責(zé)形式，是指矯正合同不適當(dāng)履行（質(zhì)量不合格）、使履行缺陷得以消除的具體措施。這種職責(zé)形式，與繼續(xù)履行（解決不履行問題）和賠償損失具有互補(bǔ)性。

　　2。采取補(bǔ)救措施的類型。關(guān)于采取補(bǔ)救措施的具體方式，我國相關(guān)法律作了如下規(guī)定（1）合同法第111條規(guī)定為：修理、更換、重作、退貨、減少價款或者報酬等；

　�。�2）消費者權(quán)益保護(hù)法第52條規(guī)定為：修理、重作、更換、退貨、補(bǔ)足商品數(shù)量、退還貨款和服務(wù)費用、賠償損失；

　�。�3）產(chǎn)品質(zhì)量法第40條規(guī)定為：修理、更換、退貨、賠償損失。

　　3。采取補(bǔ)救措施的適用。在采取補(bǔ)救措施的適用上，應(yīng)注意以下幾點：

　�。�1）采取補(bǔ)救措施的適用以合同對質(zhì)量不合格的違約職責(zé)沒有約定或者約定不明確，而依合同法第61條仍不能確定違約職責(zé)為前提。換言之，對于不適當(dāng)履行的違約職責(zé)形式，當(dāng)事人有約定者應(yīng)依其約定；沒有約定或約定不明者，首先應(yīng)按照合同法第61條規(guī)定確定違約職責(zé)；沒有約定或約定不明又不能按照合同法第61條規(guī)定確定違約職責(zé)的，才適用這些補(bǔ)救措施。

　�。�2）應(yīng)以標(biāo)的物的性質(zhì)和損失大小為依據(jù)，確定與之相適應(yīng)的補(bǔ)救方式。

　　（3）受害方對補(bǔ)救措施享有選取權(quán)，但選定的方式應(yīng)當(dāng)合理。

　　（三）賠償損失

　　1。賠償損失的概念與確定方式。賠償損失，在合同法上也稱違約損害賠償，是指違約方以支付金錢的方式彌補(bǔ)受害方因違約行為所減少的財產(chǎn)或者所喪失的利益的職責(zé)形式。賠償損失具有如下特點：

　�。�1）賠償損失是最重要的違約職責(zé)形式。賠償損失具有根本救濟(jì)功能，任何其他職責(zé)形式都能夠轉(zhuǎn)化為損害賠償。

　　（2）賠償損失是以支付金錢的方式彌補(bǔ)損失。金錢為一般等價物，任何損失一般都能夠轉(zhuǎn)化為金錢，因此，賠償損失主要指金錢賠償。但在特殊狀況下，也能夠以其他物代替金錢作為賠償。

　　（3）賠償損失是由違約方賠償守約方因違約所遭受的損失。首先，賠償損失是對違約行為所造成的損失的賠償，與違約行為無關(guān)的損失不在賠償之列。其次，賠償損失是對守約方所遭受損失的一種補(bǔ)償，而不是對違約行為的懲罰。

　�。�4）賠償損失職責(zé)具有必須的任意性。違約賠償?shù)姆秶�和�?shù)額，可由當(dāng)事人約定。當(dāng)事人既能夠約定違約金的數(shù)額，也能夠約定損害賠償?shù)挠嬎惴椒ā?/p>

　　賠償損失的確定方式有兩種：法定損害賠償和約定損害賠償。

　　2。法定損害賠償。法定損害賠償是指由法律規(guī)定的，由違約方對守約方因其違約行為而對守約方遭受的損失承擔(dān)的賠償職責(zé)。根據(jù)合同法的規(guī)定，法定損害賠償應(yīng)遵循以下原則：

　�。�1）完全賠償原則。違約方對于守約方因違約所遭受的全部損失承擔(dān)的賠償職責(zé)。具體包括：直接損失與間接損失；用心損失與消極損失（可得利益損失）。合同法第113條規(guī)定，損失“包括合同履行后能夠獲得的利益”，可見其賠償范圍包括現(xiàn)有財產(chǎn)損失和可得利益損失。前者主要表現(xiàn)為標(biāo)的物滅失、為準(zhǔn)備履行合同而支出的費用、停工損失、為減少違約損失而支出的費用、訴訟費用等。后者是指在合同適當(dāng)履行后能夠?qū)崿F(xiàn)和取得的財產(chǎn)利益。

　�。�2）合理預(yù)見規(guī)則。違約損害賠償?shù)姆秶�以違約方在訂立合同時預(yù)見到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的損失為限。合理預(yù)見規(guī)則是限制法定違約損害賠償范圍的一項重要規(guī)則，其理論基礎(chǔ)是意思自治原則和公平原則。對此應(yīng)把握以下幾點：①合理預(yù)見規(guī)則是限制包括現(xiàn)實財產(chǎn)損失和可得利益損失的損失賠償總額的規(guī)則，不僅僅用以限制可得利益損失的賠償；②合理預(yù)見規(guī)則不適用于約定損害賠償；③是否預(yù)見到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見到可能的損失，應(yīng)當(dāng)根據(jù)訂立合同時的事實或者狀況加以決定。

　　（3）減輕損失規(guī)則。一方違約后，另一方應(yīng)當(dāng)及時采取合理措施防止損失的擴(kuò)大；否則，不得就擴(kuò)大的損失要求賠償。其特點是：一方違約導(dǎo)致了損失的發(fā)生；相對方未采取適當(dāng)措施防止損失的擴(kuò)大，造成了損失的擴(kuò)大。

　　3。約定損害賠償。約定損害賠償，是指當(dāng)事人在訂立合同時，預(yù)先約定一方違約時應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ街Ц侗仨殧?shù)額的賠償金或約定損害賠償額的計算方法。它具有預(yù)定性（締約時確定）、從屬性（以主合同的有效成立為前提）、附條件性（以損失的發(fā)生為條件）。

　�。ㄋ模┻`約金

　　1。違約金的概念和性質(zhì)。違約金是指當(dāng)事人一方違反合同時應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ街Ц兜谋仨殧?shù)量的金錢或財物。依不一樣標(biāo)準(zhǔn)，違約金可分為：

　�。�1）法定違約金和約定違約金；

　　（2）懲罰性違約金和補(bǔ)償性（賠償性）違約金。合同法施行之前，我國的違約金制度兼容以上各種形態(tài)，合同法則作了新的規(guī)定。

　　根據(jù)現(xiàn)行合同法的規(guī)定，違約金具有以下法律特征：

　�。�1）是在合同中預(yù)先約定的（合同條款之一）；

　　（2）是一方違約時向?qū)Ψ街Ц兜谋仨殧?shù)額的金錢（定額損害賠償金）；

　�。�3）是對承擔(dān)賠償職責(zé)的一種約定（不一樣于一般合同義務(wù)）。

　　2。違約金的增加或減少。違約金是對損害賠償額的預(yù)先約定，既可能高于實際損失，也可能低于實際損失，畸高和畸低均會導(dǎo)致不公平結(jié)果。為此，各國法律規(guī)定法官對違約金具有變更權(quán)，我國合同法第114條第2款也作了規(guī)定。其特點是：

　�。�1）以約定違約金“低于造成的損失”或“過分高于造成的損失”為條件；

　�。�2）經(jīng)當(dāng)事人請求；

　　（3）由法院或仲裁機(jī)構(gòu)裁量；

　　（4）“予以增加”或“予以適當(dāng)減少”。

　　關(guān)于違約金的增加，《合同法解釋（二）》第28條還規(guī)定：當(dāng)事人依照合同法第114條第2款的規(guī)定，請求人民法院增加違約金的，增加后的違約金數(shù)額以不超過實際損失額為限。增加違約金以后，當(dāng)事人又請求對方賠償損失的，人民法院不予支持。

　　關(guān)于違約金的減少，《合同法解釋（二）》第29條還規(guī)定：當(dāng)事人主張約定的違約金過高請求予以適當(dāng)減少的，人民法院應(yīng)當(dāng)以實際損失為基礎(chǔ)，兼顧合同的履行狀況、當(dāng)事人的過錯程度以及預(yù)期利益等綜合因素，根據(jù)公平原則和誠實信用原則予以衡量，并作出裁決。當(dāng)事人約定的違約金超過造成損失的30%的，一般能夠認(rèn)定為合同法第114條第2款規(guī)定的“過分高于造成的損失”。

　�。ㄎ澹┒ń鹇氊�(zé)

　　所謂定金，是指合同當(dāng)事人為了確保合同的履行，根據(jù)雙方約定，由一方按合同標(biāo)的額的必須比例預(yù)先給付對方的金錢或其他替代物。對此擔(dān)保法作了專門規(guī)定。合同法第115條也規(guī)定：當(dāng)事人能夠依照擔(dān)保法約定一方向?qū)Ψ浇o付定金作為債權(quán)的擔(dān)保。債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金：收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。據(jù)此，在當(dāng)事人約定了定金擔(dān)保的狀況下，如一方違約，定金罰則即成為一種違約職責(zé)形式。

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